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承包商终止施工合同的权利

发布时间:2020-06-03 11:00:00
承包商终止施工合同的权利

1、 解除权的一般分类:约定解除权与法定解除权

《合同法》第九十三条规定:“当事人可以约定一方解除合同的条件。合同解除条件具备时,有权解除合同的人可以解除合同。”所谓约定解除权,是指一方或双方(主要是前者)在满足一定条件时解除合同的权利。在这方面,我们需要注意以下问题:

合同的终止以合同的有效性为基础。合同无效或者被撤销的,由法院依照合同法第五十八条的规定处理合同无效或者被撤销的法律后果,不能对合同的终止作出判断。

从法理上讲,只有在基本违约时,守约方才能解除合同。一般来说,如果合同规定的解除条件得到满足,就意味着违约方已经从根本上违反了合同,守约方可以解除合同。但有些合同过于严格,守约方有权在根本违约前解除合同。虽然私法自治,协议大于法律,但这种协议明显具有违法的原因和鼓励交易的原则,往往得不到法院的支持。例如,合同法一百六十七条款规定:“买受人分期付款的逾期价款达到总价的五分之一的,出卖人可以要求买受人支付价款或者解除合同。”合同约定买受人分期付款,买受人未支付价款十分之一的,出卖人有权解除合同。对此,如果买受人在履行合同过程中确实只有万分之一的未付货款,出卖人主张按照合同约定解除合同,法院难以支持。也就是说,如果合同规定的解除条件与法理非常不一致,即使合同规定的解除条件得到了履行,守约方也很难主张解除合同得到支持。参照本协议,合同约定承包人逾期一日的,发包人有权解除合同。如果承包人确实逾期一天,但工程质量合格,发包人将起诉解除合同,法院一般不予支持。

《合同法》第九十四条规定:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使合同目的不能实现;(二)履行期届满前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行的(三)一方迟延履行主要债务的,应当在催告后的合理期限内不履行;(四)一方迟延履行债务或者其他违约行为,致使不能达到合同目的的;(5) 法律规定的其他情形。”

不可抗力是指地震、海啸、战争等不可预见、不能避免、不能克服的情况。

(2) 在履行期限届满前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务。

这是关于预期违约的。发包人在开工前明确表示不支付工程价款的,其行为构成预期违约。

(3) 当事人一方迟延履行主要债务,经催告后未在合理期限内履行。

发包人重要的合同义务之一是按合同约定支付工程价款。发包人未按合同约定付款,经承包人催告后在合理期限内不履行的,构成根本违约。

(4) 当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为,致使合同目的不能实现的。

本条并不强调当事人不履行“主债务”,而是强调“合同目的不能实现”的结果。发包人不配合有关的开工程序,致使承包人不能开工,达不到合同目的的,构成根本违约。

这是一个便宜条款,应该根据案件的具体情况和相关法律法规来确定。

2、 特别法的规定

根据建设工程施工合同的特殊性,相关司法解释对用人单位的终止权作了专门规定。

《人民法院关于审理建筑工程合同纠纷适用法律问题的解释》第八条规定:“发包人有下列情形之一,致使承包人不能施工,在合理的通知期限内不履行相应义务的,发包人应当承担相应的赔偿责任。”承包人要求解除建设工程施工合同,应当予以支持:(1)未按约定支付工程价款;(2)提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的;(3)不履行合同约定的协助义务的。”

工程价款的支付是发包人的主要合同义务之一。发包人不履行付款义务,构成违约,在合理的通知期限内不履行的,构成根本违约,承包人有权解除合同。

司法实践中,因未按合同约定支付工程价款而解除合同的情况较为普遍,如:

3、提供的主要建筑材料、构配件和设备不符合强制性标准

发包人提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准,致使承包人不能施工,因发包人原因致使合同不能履行,致使承包人不能达到合同目的的,雇主构成违约。承包人在合理期限内不履行的,构成根本违约,承包人有权解除合同。

《合同法》第六十条第二款规定:“当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯,履行告知、协助和保密义务。”协助义务属于附随义务的范围。但是,因发包人不履行协助义务致使合同不能履行,合同目的不能实现的,发包人将构成违约,承包人有权解除合同。

4、 应注意的几个问题

《人民法院关于审理建筑合同纠纷适用法律问题的解释》第九条仅列举了承包人可以解除合同的三种情形,并不意味着除这三种情形外,承包人不能享有法定解除合同的权利。承包人也可以依照合同法第九十四条或者其他法律的规定解除合同。

参考案例:

撤销权属于形成权,可以通过单方意思表示予以撤销。但是,合同只有在意思表示到达违约方时才能解除。

合同法第九十六条规定:“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定要求解除合同的,应当通知对方。通知到达对方时,合同即告终止。对方当事人有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”

《合同法》第二解释第二十四条规定:“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的解除合同、清偿债务有异议,但在约定的异议期限届满后向人民法院提出异议并提起诉讼的人民法院不予支持;当事人对异议期限没有约定的,三个月后向人民法院起诉的,当事人应当自解除合同或者债务清偿通知到达之日起,人民法院不予支持。”

人民法院研究室关于《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释》第二十四条理解和适用的请示的复函(法函〔2013〕79号,6月4日,2013年):“一方当事人依照合同法第九十六条的规定通知另一方当事人要求解除合同的,必须符合合同法第九十三条或者第九十四条规定的条件,才能发生解除合同的法律效力。”

法院院长信箱《关于如何理解和适用合同法解释(二)第二十四条的答复》:“在进一步研究论证的基础上,法院将以司法解释、司法政策或典型案例等形式明确提出相应意见,统一判断标准。”

对于无权终止合同的一方,在收到终止函后,另一方在异议期内不提出任何异议。合同终止了吗?这个问题可以说是有争议的。法院通过总统的邮箱回复“搁置争议”。在司法实践中,法院一般不以异议期间作为判断合同是否解除的依据,但少数法院会在判决中提及异议期间问题。我个人认为,如果一方当事人没有解除合同的权利,就发函解除合同,无论对方多长时间没有表示反对,都不会导致合同的解除,这是基本的法律原则。

参考案例:

法院非常重视鼓励交易的原则,不会轻易解除合同。特别是施工合同本身非常复杂,在履行过程中会遇到很多问题。各方可能处理不规范和不适当,造成工期延误的复杂原因。因此,承包人在根据合同协议书或法律规定解除合同时,应充分考虑鼓励交易的原则,如发包人的通知期限不应太短。

即使承包人有权解除合同,在发包人收到承包人解除合同的意向之前,如果解除合同的原因已经消除,承包人的终止权利也将随之消除。

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